г. Киев, ул. Кудряшова 3
ПН-ПТ: 9:00-19:00 СБ: 10:00-17:00

Shareholders’ Agreements для IT-компаний: 9 ключевых пунктов

На старте бизнеса кофаундеры вдохновлены идеей и конфликты возникают редко. Амбиции и планы на ошеломительный успех берут верх. Но лучшее, что могут сделать партнеры, когда начинают или масштабируют бизнес,— быть реалистами и заранее установить четкие правила игры. Таким туториалом станет shareholders agreement (SHA или корпоративный договор). В документе будут сценарии на случай, если что-то пойдет не по плану.

Что такое корпоративный договор?

SHA фиксирует правила управления бизнесом и решения повседневных административных задач. Например, как назначать или увольнять CEO, кто принимает решение о кредите и как часто кофаундерам стоит созывать собрание. Проведем параллель. Сейлз-менеджер работает по скрипту. Сложно представить, что сотрудник будет коммуницировать с лидами без заранее продуманного сценария. Также с SHA. Рискованно вести бизнес по принципу “по ходу разберемся”. Первый же конфликт приведет в тупик, из которого сложно найти выход. 

 

Зачем IT компаниям договор SHA?

  1. Распределить функции акционеров, сферы влияния и зоны ответственности. К примеру, один партнер занимается привлечением клиентов, второй отвечает за разработку продуктов, третий за организационную юридическую структуру.
  2. Внедрить алгоритм принятия значимых для компании решений и выхода из тупиковых ситуаций.
  3. Защитить право собственности каждого акционера: определить долю, условия продажи и покупки акций.
  4. Защитить бизнес от коррупции, разглашения конфиденциальной информации и конкуренции. Запретить партнерам создавать конкурирующие продукты, переиспользовать базы знаний. Внедрить политику конфликта интересов.

 

SHA поможет совладельцам бизнеса разойтись на равных, сбалансированных и справедливых условиях, если возникнет конфликт.

 

Что предусмотреть в SHA: 9 ключевых пунктов

Пункты в SHA будут меняться в зависимости от таких факторов:

  • страна регистрации компании;
  • тип бизнеса: продукт, аутсорс или аутстафф;
  • структура холдинга;
  • функции каждой компании из холдинга;
  • налоговая нагрузка;
  • доли акционеров: есть ли в компании мажоритарии и миноритарии. 

 

В качестве примера возьмем лондонскую аутсорсинговую LLC c четырьмя учредителями. У каждого из них по 25 % акций. Сразу скажем, что это материнская компания, которая владеет украинскими дочерними ООО. Теперь переходим к анализу каждого пункта акционерного соглашения отдельно.

 

Доли в бизнесе

В первую очередь стоит зафиксировать количество акций у акционеров. В нашем случае у четырех акционеров по 25 из 100 акций, а значит процент владения капиталом у каждого из них — 25%. 

 

Дальше советуем определить могут ли акционеры передавать долю под залог. К примеру пропишите, что стороны SHA не могут закладывать акции без предварительного согласия всех акционеров.

 

Передача акций

Представьте, что партнер решил продать свою долю человеку с негативной деловой репутацией. Вы категорически против. Что делать? Заранее добавить в SHA пункт о праве приоритетной покупки. 

Тот акционер, который решил продать акции, сообщает об этом другим партнерам. Определите срок для уведомления. Например, 30 дней. Дальше оставшиеся акционеры решают выкупать долю или нет. Срок для обдумывания тоже стоит ограничить. Только если все акционеры отказались от покупки, продавец передает право собственности на долю в бизнесе третьему лицу. Если же согласились, то цену акций определяет оценщик-аудитор. 

Инструмент кажется справедливым и прозрачным. На самом деле с ним нужно быть аккуратными тем, кто планирует привлекать новых участников. Если основатели решат продать часть долей третьему лицу, чтобы пригласить еще одного партнера, то миноритарий может заблокировать вступление, и сам выкупить акции. Поэтому вкладывайте в основу корпоративного договора стратегию развития бизнеса.

 

Собрание акционеров

В этом разделе ответьте на следующие вопросы:

  1. Из скольки человек состоит собрание? У компании из нашего примера — из четырех акционеров.
  2. Как принимается решение? Единогласно, ¾ или другие варианты. Будьте осторожны с единогласной формой, если в компании 3 и больше учредителей с разными долями. Если для принятия решения нужно 100 % голосов, то вокруг бизнес-партнера с 1 % акций будут «бегать» все, так как от его голоса зависит судьба компании.
  3. Может ли собрание проводиться дистанционно? Положительный ответ очевиден. Важно не забыть написать об этом в SHA. Укажите корпоративные почты акционеров. А также предусмотрите, что решение, принятое на собрании, подписывается участниками лично, либо с помощью сервисов цифровой подписи документов. Например — DocuSign или Вчасно.
  4. Какие решения принимает только собрание акционеров? Пункт разрабатывается с учетом структуры и финансовых показателей каждой компании. Здесь перечислим решения для бизнеса из нашего примера. Итак, решения, которые принимаются только на собрании акционеров: 
  • изменение устава и капитала компании;
  • решения о ликвидации;
  • вступление новых участников, инвесторов и бизнес-ангелов;
  • привлечение венчурных фондов;
  • назначение директора;
  • трудоустройство и увольнение руководителей высшего звена;
  • определение заработной платы или вознаграждения;
  • получение кредитов на сумму свыше 50 000 долларов США;
  • распределение чистой прибыли;
  • открытие новых офисов;
  • изменение договоров аренды, лицензий на программное обеспечение или договоров на разработку ПО;
  • контракты на сумму больше 1 000 000 долларов США и другие решения.

 

Еще добавьте в SHA пункты на случай смерти партнера. В такой ситуации доля переходит к наследникам, которые станут участниками компании, или откажутся и продадут акции остальным партнерам. Помните, что до момента вступления в наследство пройдет 6 месяцев со дня смерти, и в это время состав совета будет неполным и не сможет принимать решения. Это значит, что в SHA стоит добавить вопросы, которые партнеры смогут решать без одного из членов совета. 

 

Функциональные обязанности акционеров

Партнеры могут распределить между собой позиции топ-менеджмента в компании: CFO, COO, CMO, CTO. Тогда важно прописать зоны ответственности, определить  функциональные обязанности и критерии эффективности. К примеру, KPI у CEO можно привязать к маржинальности сделок. 

 

CEO: назначение, обязанности и увольнение

Его задача — ежедневное руководство компанией. Но функциональные обязанности стоит конкретизировать. Вот список:

  • директор несет ответственность за подачу отчетности в контролирующие органы;
  • поддерживает связь с акционерами для принятия операционных решений и постановке стратегических целей;
  • созывает и организовывает проведение собрания акционеров;
  • нанимает сотрудников;
  • управляет процессами в компании, планирует и контролирует повседневную работу для обеспечения качества услуг, соблюдения сроков;
  • коммуницирует с клиентами и подрядчиками;
  • подписывает контракты с заказчиками от имени компании, анализирует их маржинальность;
  • разрабатывает стратегию развития департаментов, проектов и команд.                            

Зафиксируйте сумму контрактов, которые подписывает директор от имени компании. Можете определить процент маржинальности сделок. Обязательно пропишите кто и как принимает решение об увольнении директора. Например, решение собрания об отстранении директора от должности принимают 3/4 акционеров от общего числа.

 

Решение тупиковых ситуаций

Тупик — это безвыходная ситуация, в который невозможно принять решение. Представьте, что кофаундеры должны проголосовать единогласно, чтобы взять кредит. Двое согласны, а двое нет. Обсуждения зашли в тупик. Алгоритм разрешения такой ситуации прописывают в SHA. 

Вот 6 сценариев выхода из конфликта.

 

Русская рулетка 

Каждый из кофаундеров может направить другому предложение выкупить у него акции. Второй участник либо соглашается и продает долю, либо посылает встречное предложение о выкупе доли первой стороны по той же стоимости. То есть выхода два: либо продаешь, либо покупаешь. Проблема способа в том, что он изначально благоприятнее для акционера с большими финансовыми возможностями. Зная, что у партнера нет денег для покупки доли, акционер может предложить низкую цену. 

 

Игру в русскую рулетку выбрали собственники онлайн-ритейлера Ulmart. Конфликт тянется с 2016 года. Владельцы 61,5% акций не договорились с партнером, у которого 38,5% акций, о дополнительных вложениях и увеличении капитала. На фоне тупиковой ситуации у IT-компании начались проблемы с кредиторами. В 2018 году Лондонский суд обязал двух акционеров выкупить 38,5% акций третьего акционера за $67,16 млн. Однако сделка так и не состоялась. 

До конфликта Ulmart был третьим крупнейшим интернет-магазином в России. По итогам 2018 года онлайн-ритейлер занял 17 место в рейтинге по версии аналитического агентства Data Insight. А в 2022 году компания проходит процедуру банкротства, а один из совладельцев находится под стражей.

Пример Ulmart показывает, как одна тупиковая ситуация приводит к краху бизнеса. Поэтому нужно не только детально прописывать пункты SHA, но подкреплять их здравым подходом акционеров к решению конфликтов.

 

Техасская перестрелка

Каждый акционер запечатывает в конверт предложение о покупке акций и пишет стоимость. Конверты вскрываются одновременно, и акционер, сделавший самую высокую ставку, обязан приобрести акции другого акционера по заявленной цене. Механизм приводит к получению более высокой надбавки к цене продажи.

 

Голландский аукцион

Способ похож на предыдущий, только с обратным алгоритмом действия. В этом случае покупает тот, кто указал минимальную цену.

 

Предложенные сценарии направлены на то, чтобы партнер получил деньги за свою долю и вышел из состава учредителей. Тогда остальные совладельцы бизнеса смогут принять решение. Вот только не все акционеры готовы играть в рулетку или устраивать перестрелку. Для этого существует еще 3 сценария.

 

Put option

Один акционер требует от другого купить его акции. Справедливую рыночную стоимость определяет оценщик. Способ выгодный для миноритариев или акционеров с более слабыми финансовыми возможностями. Сценарий позволяет выйти из зашедшей в тупик компании по справедливой цене.

 

Call option

Совладелец может заставить продать ему долю. Это принесет пользу акционеру с контрольным пакетом акций или большей финансовой силой, но создаст плохую репутацию в глазах новых участников и инвесторов.

Есть ситуации, когда принудительные механизмы оправданы. Например партнеры решили продать компанию, но один из них отказывается. Получается, что сделка сорвется, потому что инвестор хочет 100% компании, а не часть. Чтобы избежать такой ситуации, в SHA предусматривают drag-along right, или право требовать совместной продажи. Если участники с 50% и больше в уставном капитале решат полностью продать бизнес третьему лицу, они могут обязать миноритария присоединиться к такой сделке на тех же условиях. 

 

Ликвидация

Если перечисленные способы не сработали, единственный выход — ликвидировать компанию. 

 

Также не забудьте написать какой орган рассмотрит спор о нарушении корпоративного договора. Для лондонской LLC IT-юристы выбрали Лондонский международный арбитражный суд. 

 

Конфиденциальность

Информация — самый ценный актив IT-компании. Маркетинговые исследования, база клиентов и инвесторов, алгоритмы, фичи, ноу-хау, методы и бизнес-планы делают компанию конкурентоспособной. Важно застраховать бизнес от слива конфиденциальной информации, в том числе через партнеров. Для этого в SHA добавляют запрет на разглашение и детализируют объекты, которые стоит хранить в секрете. Чем подробнее список, тем глубже понимание границ дозволенного. Кроме пункта в SHA советуем разработать полноценный договор о неразглашении конфиденциальной информации.

 

Непереманивание

Еще одна ценность компании — сотрудники и клиенты. Поэтому ограничьте возможность партнера при выходе забрать с собой команду и предложить клиентам условия выгоднее чем у вас. Сформулировать пункт в SHA можно так: в течение 12 месяцев после расторжения корпоративного договора, каждый акционер не должен убеждать IT-специалистов и клиентов прекратить сотрудничество с компанией. 

 

Запрет на ведение конкурирующего бизнеса

Представьте, что миноритарий набрался опыта в компании, продал акции и открыл однотипный бизнес. Чтобы такого не случилось, добавьте в SHA запрет на ведение конкурирующего бизнеса. Ограничение распространяется на личное консультирование, покупку доли и другие виды содействия компаниям-конкурентам. Единственное исключение — другие партнеры дали согласие на такие действия. 

 

В том числе, напишите, что права интеллектуальная собственность (ИС) принадлежат компании. А значит акционеры не могут использовать, копировать, создавать подобные объекты в личной коммерческой деятельности, без согласия других акционеров. Если не отслеживать переход прав ИС может случиться, что партнёр выйдет из компании и заберет с собой важные разработки (софт, методики, фичи). Такая ситуация создает для бизнеса значительные юридические риски. К примеру, инвестор перед финансированием проводит due diligence. Сделка сорвется или ее цена значительно уменьшится, если в результате аудита выяснится, что у компании нет прав на ИС. 

 

О том, почему важно вести учет ИС IT-юристы рассказали в статье о регистрации авторских прав на программу.

 

Договариваться на берегу - это заезженный совет, к которому все же стоит прислушаться. Конфликты возникают, когда у компании заканчиваются деньги или их становится много. Как минимум одна из таких ситуаций точно произойдет, поэтому подготовьтесь к ней и определите правила корпоративных взаимоотношений заранее.

 

 

Последние статьи
Договор аутстаффинга: советы по составлению от IT-юристов Stalirov&Co
Новая статья
04.04.22
Договор аутстаффинга: советы по составлению от IT-юристов Stalirov&Co
Разбираем риски outstaffing бизнес-модели и договор аренды сотрудников.
Читать статью
Term sheet: как составить и на что обратить внимание
Новая статья
17.02.22
Term sheet: как составить и на что обратить внимание
IT-юристы Stalirov&Co разобрали отдельные пункты договора о намерениях, чтобы подготовить компанию к переговорам и уберечь от неприятных сюрпризов.
Читать статью
Shareholders’ Agreements для IT-компаний: 9 ключевых пунктов
Новая статья
08.02.22
Shareholders’ Agreements для IT-компаний: 9 ключевых пунктов
Лучшее, что могут сделать партнеры, начиная или масштабируя бизнес, быть реалистами и заранее установить четкие правила игры в shareholders agreement (SHA или корпоративный договор).
Читать статью
Следите за последними новостями
Перезвоните мне IT-юрист свяжется с вами
для обсуждения деталей
Благодарим за обращение!

IT-юрист свяжется с вами и расскажет о юридических решениях

OK
Благодарим за запрос!

IT-юрист перезвонит вам для обсуждения деталей

OK
Благодарим за отзыв!

Мы будем рады, если вы расскажете о нас друзьям и коллегам

OK
Благодарим за запрос!

Команда IT-юристов свяжется с вами и расскажет о вариантах решений

OK
Благодарим за запрос!

IT-юрист свяжется с вами и задаст несколько дополнительных вопросов

OK
Благодарим за интерес!

Ожидайте рекомендации IT-юристов

OK
Благодарим за запрос!

Команда IT-юристов подготовит решение для вас

OK
Благодарим за обращение!

IT-юрист разберет вашу ситуацию и предложит решение

OK